RANCANGAN JAWABAN BAHTSUL MASAIL WAQI'AH

PENGURUS CABANG NAHDLATUL ULAMA KEBUMEN

(AHAD, 25 SEPTEMBER 2011)

1.      HIV

Deskripsi Masalah

Ada suami positif tertular HIV, dia tidak mau memberitahukan kepada istrinya karena khawatir kalau istrinya tahu justru akan memohon fasakh nikah ke Pengadilan Agama, padahal dia sangat mencintainya. Dalam setiap melakukan hubungan suami istri dia menggunakan kondom untuk menghindari tertularnya penyakit HIV tersebut pada istrinya.

Pertanyaan

a.       Bolehkan menyembunyikan penyakit menular seperti HIV kepada pasangan hidupnya?

b.      Apakah HIV termasuk aib yang membolehkan istri megajukan fasakh nikah?

Jawaban:

a.       Tidak Boleh, karena penyakit menular wajib disampaikan pada istri.

1.     حاشية إعانة الطالبين - (ج 3 / ص 312)

البجيرمي: قال البارزي ولو استشير في أمر نفسه فإن كان فيه ما يثبت الخيار وجب ذكره للزوجة.وإن كان فيه ما يقلل الرغبة فيه ولا يثبت الخيار كسوء الخلق والشح استحب.

2.     الفقه الإسلامي وأدلته - (ج 7 / ص 192)

مرض نقص المناعة المكتسب (الإيدز ) الى ان قال....ويوصي مجلس المجمع الجهات المختصة في الدول الإسلامية باتخاذ كافة التدابير للوقاية من الإيدز ومعاقبة من يقوم بنقل الإيدز إلى غيره متعمداً. كما يوصي حكومة المملكة العربية السعودية بمواصلة تكثيف الجهود لحماية ضيوف الرحمن واتخاذ ما تراه من إجراءات كفيلة بوقايتهم من احتمال الإصابة بمرض الإيدز.

2 - في حالة إصابة أحد الزوجين بهذا المرض، فإن عليه أن يخبر الآخر وأن يتعاون معه في إجراءات الوقاية كافة.

b.      Termasuk aib yang membolehkan menuntut fasakh nikah

Ibarat:

1.      Muhadzab:  Juz 2 hlm. 48

2.      Bujairimi: 266

1.     المهذب - (ج 2 / ص 48)

باب الخيار في النكاح والرد بالعيب  إذا وجد الرجل امرأته مجنونة أو مجذومة أو برصاء أو رتقاء وهي التي انسد فرجها أو قرناء وهي التتي في فرجها لحم يمنع الجماع ثبت له الخيار وإن وجدت المرأة زوجها مجنونا أو مجذوما أو أبرص أو مجبوبا أو عنينا ثبت لها الخيار لما روى زيد بن كعب بن عجرة  قال تزوج رسول الله صلى الله عليه وسلم امرأة من بني غفار فرأى بكشحها بياضا  فقال لها النبي صلى الله عليه وسلم البسي ثيابك والحقي بأهلك فثبت الرد بالبرص بالخبر وثبت في سائر ما ذكرناه بالقياس على البرص لانها في معناه في منع الاستمتاع

2.     حاشية البجيرمي على الخطيب - (ج 10 / ص 266)

وَفِي الصَّحِيحِ : { فِرَّ مِنْ الْمَجْذُومِ فِرَارَك مِنْ الْأَسَدِ {.قَالَ الْإِمَامُ الشَّافِعِيُّ فِي الْأُمِّ : وَأَمَّا الْجُذَامُ وَالْبَرَصُ فَإِنَّهُ أَيْ كُلًّا مِنْهُمَا يُعْدِي الزَّوْجَ وَيُعْدِي الْوَلَدَ ، وَقَالَ فِي مَوْضِعٍ آخَرَ : الْجُذَامُ وَالْبَرَصُ مِمَّا يَزْعُمُ أَهْلُ الْعِلْمِ بِالطِّبِّ وَالتَّجَارِبِ أَنَّهُ يُعْدِي كَثِيرًا ، وَهُوَ مَانِعٌ لِلْجِمَاعِ لَا تَكَادُ النَّفْسُ أَنْ تَطِيبَ أَنْ تُجَامِعَ مَنْ هُوَ بِهِ ، وَالْوَلَدُ قَلَّمَا يَسْلَمُ مِنْهُ وَإِنْ سَلِمَ أَدْرَكَ نَسْلَهُ .

3.     حاشية قليوبي - (ج 3 / ص 262)

إذَا ( وَجَدَ أَحَدُ الزَّوْجَيْنِ بِالْآخَرِ جُنُونًا ) ، مُطْبِقًا أَوْ مُتَقَطِّعًا ( أَوْ جُذَامًا ) ، وَهُوَ عِلَّةٌ يَحْمَرُّ مِنْهَا الْعُضْوُ ثُمَّ يَسْوَدُّ ثُمَّ يَتَقَطَّعُ وَيَتَنَاثَرُ ، ( أَوْ بَرَصًا ) وَهُوَ بَيَاضٌ شَدِيدٌ مُبَقَّعٌ ( أَوْ وَجَدَهَا رَتْقَاءَ أَوْ قُرَنَاءَ ) أَيْ مُنْسَدًّا مَحَلَّ الْجِمَاعِ مِنْهَا فِي الْأَوَّلِ بِلَحْمٍ ، وَفِي الثَّانِي بِعَظْمٍ ، وَقِيلَ بِلَحْمِ وَيَخْرُجُ الْبَوْلُ مِنْ ثُقْبَةٍ ضَيِّقَةٍ فِيهِ ( أَوْ وَجَدَتْهُ عِنِّينًا ) أَيْ عَاجِزًا عَنْ الْوَطْءِ ( أَوْ مَجْبُوبًا ) أَيْ مَقْطُوعَ الذَّكَرِ ( ثَبَتَ ) لِلْوَاحِدِ ( الْخِيَارُ فِي فَسْخِ النِّكَاحِ ) لِفَوَاتِ الِاسْتِمْتَاعِ الْمَقْصُودِ مِنْهُ بِوَاحِدٍ مِمَّا ذُكِرَ ...إلي أن قال: قَوْلُهُ : ( أَوْ جُذَامًا أَوْ بَرَصًا ) لِأَنَّ كُلًّا مِنْهُمَا تَعَافُهُ النَّفْسُ وَيُعْدِي فِي الزَّوْجِ أَوْ الزَّوْجَةِ أَوْ الْوَلَدِ

4.     الفقه الإسلامي وأدلته - (ج 7 / ص 204)

خامساً - حق السليم من الزوجين في طلب الفرقة من الزوج المصاب بعدوى مرض نقص المناعة المكتسب ( الأيدز ) : للزوجة طلب الفرقة من الزوج المصاب باعتبار أن مرض نقص المناعة المكتسب ( الأيدز ) مرض مُعْد تنتقل عدواه بصورة رئيسية بالاتصال الجنسي.

2.      Alat Musik

Deskripsi Masalah

Pertnyaan:

a.       Apa perbedaan dari masing-masing istilah malahi, autar dan mizmar yang oleh imam Ghozali disebut terdapat nash pelaranganya dalam syar'i? dan apakah nash-nash dari masing-masing tersebut?

b.      Jika suatu waktu ketiga ilat berubah, khususnya pada ilat ketiga (tasyabuh) yaitu ketika malahi, autar dan mizmar selain dipakai oleh ahli maksiat juga digunakan oleh orang-orang shaleh, apakah hukum juga berubah?

Jawaban:

a.       Pengertian Malahi, Autar dan Mizmar

-          Malahi semakna Ma'azif

الموسوعة الفقهية الكويتية - (ج 37 / ص 107)

الْمَعَازِفُ لُغَةً : الْمَلاَهِي كَالْعُودِ وَالطُّنْبُورِ ، الْوَاحِدُ : عَزْفٌ أَوْ مِعْزَفٌ كَمِنْبَرِ وَمِعْزَفَةٌ كَمِكْنَسَةِ وَالْعَازِفُ : اللاَّعِبُ بِهَا وَالْمُغَنِّي .وَلاَ يَخْرُجُ الْمَعْنَى الاِصْطِلاَحِيُّ عَنِ الْمَعْنَى اللُّغَوِيِّ (3) .وَالْمَعَازِفُ أَعَمُّ مِنَ الْمِزْمَارِ .

-          Mizmar;

الموسوعة الفقهية الكويتية - (ج 37 / ص 107)

الْمِزْمَارُ بِكَسْرِ الْمِيمِ لُغَةً : آلَةُ الزَّمْرِ ، وَالزِّمَارَةُ حِرْفَةُ الزَّمَّارِ ، وَالْمَزْمُورُ مَا يُتَرَنَّمُ بِهِ مِنَ الأَْنَاشِيدِ وَالْجَمْعُ مَزَامِيرُ ، وَمَزَامِيرُ دَاوُدَ : مَا كَانَ يَتَرَنَّمُ بِهِ دَاوُدُ عَلَيْهِ السَّلاَمُ مِنَ الزَّبُورِ وَضُرُوبِ الدُّعَاءِ (1) .

وَالْمِزْمَارُ اصْطِلاَحًا : هُوَ الآْلَةُ الَّتِي يُزَمَّرُ فِيهَا وَهُوَ مِنَ الْقَصَبِ (2)

Dasar Nashnya.

الموسوعة الفقهية الكويتية - (ج 37 / ص 107)

نَصَّ الْفُقَهَاءُ عَلَى أَنَّ اسْتِعْمَال آلاَتِ اللَّهْوِ كَالْمِزْمَارِ وَالْعُودِ وَغَيْرِهِمَا مُحَرَّمٌ مِنْ حَيْثُ الْجُمْلَةُ (1( وَاسْتَدَل الْفُقَهَاءُ عَلَى حُرْمَةِ اسْتِعْمَال الْمِزْمَارِ بِحَدِيثِ أَبِي أُمَامَةَ عَنِ النَّبِيِّ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ قَال :إِنَّ اللَّهَ عَزَّ وَجَل بَعَثَنِي رَحْمَةً وَهُدًى لِلْعَالَمِينَ وَأَمَرَنِي أَنْ أَمْحَقَ الْمَزَامِيرَ وَالْكِيَارَاتِ وَالْمَعَازِفَ (2(

+++تعليقات+++

(1) حاشية ابن عابدين 3 / 198 و 5 / 222 - 223 ، وحاشية الدسوقي 4 / 18 ، 336 ، والقليوبي على شرح المنهاج 2 / 158 ، 3 / 33 و4 / 187 ، والمغني 4 / 322 ، ومطالب أولي النهى 5 / 253 .

(2) حديث : " إن الله عز وجل بعثني رحمة وهدى للعالمين وأمرني أن أمحق . . " . أخرجه أحمد في " المسند " ( 5 / 257 ) وقال الهيثمي في " مجمع الزوائد " ( 5 / 69 ) : " ضعيف " .

 

الفقه الإسلامي وأدلته - (ج 9 / ص 117)

قال العز بن عبد السلام: أما العود والآلات المعروفة ذوات الأوتار كالربابة والقانون، فالمشهور من المذاهب الأربعة أن الضرب به وسماعه حرام، والأصح أنه من الصغائر. وذهبت طائفة من الصحابة والتابعين ومن الأئمة المجتهدين إلى جوازه. قال الغزالي (1) : وقد دل النص والقياس جميعاً على إباحة سماع الغناء والآلات كالقضيب والطبل والدف وغيره، ولا يستثنى من هذه إلا الملاهي والأوتار والمزامير التي ورد الشرع بالمنع منها (2) لا للذتها، إذ لو كان للذة لقيس عليها كل ما يلتذ به الإنسان

(2) روى البخاري تعليقاً عن أبي عامر أو أبي مالك الأشعري: «ليكونن في أمتي أقوام يستحلون الخز والحرير والمعازف» والمعازف: الملاهي.

السنن الكبرى للبيهقي وفي ذيله الجوهر النقي - (ج 10 / ص 221)

21516- أَخْبَرَنَا أَبُو عَبْدِ اللَّهِ الْحَافِظُ أَخْبَرَنِى أَبُو بَكْرِ بْنُ عَبْدِ اللَّهِ أَنْبَأَنَا الْحَسَنُ بْنُ سُفْيَانَ حَدَّثَنَا هِشَامُ بْنُ عَمَّارٍ حَدَّثَنَا صَدَقَةُ بْنُ خَالِدٍ حَدَّثَنَا ابْنُ جَابِرٍ عَنْ عَطِيَّةَ بْنِ قَيْسٍ الْكِلاَبِىِّ عَنْ عَبْدِ الرَّحْمَنِ بْنِ غَنْمٍ الأَشْعَرِىِّ قَالَ حَدَّثَنِى أَبُو عَامِرٍ أَوْ أَبُو مَالِكٍ وَاللَّهِ مَا كَذَبَنِى أَنَّهُ سَمِعَ النَّبِىَّ -صلى الله عليه وسلم- يَقُولُ :« لَيَكُونَنَّ فِى أُمَّتِى أَقْوَامٌ يَسْتَحِلُّونَ الْحَرِيرَ وَالْخَمْرَ وَالْمَعَازِفَ وَلَيَنْزِلَنَّ أَقْوَامٌ إِلَى جَنْبِ عَلَمٍ تَرُوحُ عَلَيْهِمْ سَارِحَةٌ لَهُمْ فَيَأْتِيهِمْ رَجُلٌ لِحَاجَتِهِ فَيَقُولُونَ ارْجِعْ إِلَيْنَا غَدًا فَيُبَيِّتُهُمُ اللَّهُ فَيَضَعُ الْعَلَمَ وَيَمْسَخُ آخَرِينَ قِرَدَةً وَخَنَازِيرَ إِلَى يَوْمِ الْقِيَامَةِ ». أَخْرَجَهُ الْبُخَارِىُّ فِى الصَّحِيحِ فَقَالَ وَقَالَ هِشَامُ بْنُ عَمَّارٍ.

 

b.      Tidak berubah, karena keharamanya berdasarkan nash

Ibarat:

1.      Ittihaf Sadah: Juz 6 hlm. 475

2.      Al Zawajir:  Juz 2 hlm. 337

اتحاف السادة، ج 6، ص 475

والغزالى يقول والقياس تحليل العود وسائر الملاهي ولكن ورد يقتضي التحريم فورد فى الكوبة ونحوها أخبار اوردت فهي المعتمد فى التحريم وفى الاوتار والمزامر جعل العلة كونها شعار للشاربين فالعلة وان وجدت لكنها تختلف لمعان والصحيح ان ذلك لا يقدح به وقال إمام الحرمين فى بعض آلات القياس اباحتها قال فان صح الخبر قلنا به والا توقفنا

الزواجر عن اقتراف الكبائرـ ج 2، ص 337

قال هشام بن عمر حدثنا صدقة بن خالد قال :حدثنا عبد الرحمن بن يزيد وساق سنده الى ابي عمر وابي مالك الاشعري انه صلى الله عليه وسلم قال: ليكون فى أمتي قوم يستحلون الحر -اي يكسر الحاء المهملة وفتح الراء المهملة مع التخفيف وهو الفرج أي الزنا- والحرير والخمر والمعازف وهذا صريح ظاهر فى تحريم آلات اللهو المطربة وقد حكى الشيخان أنه لا خلاف فى تحريم المزمار العراقى وما يضرب به من الاوتار. ومن عجيب تساهل ابن حزم واتباعه لهواه أنه بلغ من التعصب الى ان حكم على هذا الحديث وكل ما ورد فى الباب بالوضع وهو كذب صريح منه فلا يحل لأحد التعويل عليه فى شيئ من ذلك. وقال الإمام ابو العباس القرطبي : أما المزامير والأوتار والكوبة فلا يختلف فى تحريم استماعها ولم اسمع عن احد ممن يعتبر قوله من السلف وأئمة الخلف من يبيح ذلك.

c.       Bagaimana hukum menggunakan alat music elektronik?

3.      Pemindahan Kuburan

Deskripsi Masalah:

Ada makam Habib/Ulama yang berada ditanah hak milik keluarga dan ramai diziarahi oleh kaum muslimin disekitarnya. Daerah setempat dalam program pengembangan tata ruang kota menuntut agar kawasan makam itu dijadikan taman kota, maka upaya pemindahan makam pun mutlak dilakukan.

Dalam perundingan dengan fihak keluarga, disepakati bahwa metode pemindahan makam itu dengan mengeruk tanah kuburan dengan lebar 3 m, panjang 4 m, kedalaman 3 m dengan alat berat tanpa menyentuh tubuh mayat sama sekali, kemudian dipindah tempat baru yang dilengkapi dengan masjid dan beberapa fasilitas yang dibutuhkan oleh para peziarah, adapun biaya kesemuanya itu ditanggung Pemda setempat.

Pertanyaan:

a.     Bagaimana hukum pemindahan mayat dengan cara/metode diatas?

b.    Bagaimana hukum pengambilan dana Pemda untuk kepentingan diatas? (PCNU Kendal)

Jawaban:

a.     Boleh.

 الفقه الإسلامي وأدلته - (ج 2 / ص 671)

وقال الحنابلة: يجوز نقل الميت لغرض صحيح كدفنه في بقعةخير من بقعته التي دفن فيها، ولمجاورة صالح لتعود عليه بركته، إلا الشهيد إذا دفن بمصرعه، فلا ينقل عنه لغيره، حتى لو نقل منه رد إليه ندباً؛ لأن دفنه في مصرعه (مكان قتله) سنة، فقد أمر النبي صلّى الله عليه وسلم بقتلى أحد أن يردوا إلى مصارعهم، وكانوا نقلوا إلى المدينة (1) .

وقال الشافعية: نبش الميت بعد دفنه للنقل وغيره حرام إلا لضرورة بأن دفن بلا غسل ولا تيمم. أو في أرض أو ثوب مغصوبين، و وقع فيه مال، أو دفن لغير القبلة، لا للتكفين في الأصح؛ لأن غرض التكفين الستر، وقد حصل بالتراب، مع ما في النبش من هتك حرمته، كما أبنت.

وقال الحنفية: لا يجوز النقل بعد الدفن مطلقاً، وأما نقل يعقوب ويوسف عليهما السلام من مصر إلى الشام ليكونا مع آبائهما الكرام، فهو شرع من قبلنا، ولم يتوافر فيه شروط كونه شرعاً لنا، وعليه: لا يجوز كسر عظامه ولا تحويلها ولو كان الميت ذمياً، ولا ينبش وإن طال الزمان.

وفي الجملة: تلتقي هذه الأقوال في ضرورة احترام الميت، وتحرص على إبقائه في مكانه، فهو الأصل، ويجوز النقل عند الجمهور لضرورة أو مصلحة أو غرض صحيح، ولا يجوز عند الحنفية مطلقاً.

شرح البهجة الوردية - (ج 17 / ص 4)

اسْتَشْكَلَهُ بَعْضُ الْفُضَلَاءِ بِصِحَّةِ بَيْعِ أَرْضٍ فِيهَا قَبْرٌ مَعَ جَهْلِ مُدَّةِ الِانْدِرَاسِ الَّتِي يَسْتَحِقُّ الْمَيِّتُ الْبَقَاءَ فِيهَا إلَيْهَا وَيُجَابُ بِأَنَّهُ لَمَّا كَانَ الْمَقْصُودُ فِي الْعَادَةِ الْغَالِبَةِ إنَّمَا هُوَ ظَاهِرُ الْأَرْضِ لَمْ تَبْطُلْ بِتَعَطُّلِ الْبَاطِنِ

b.    Boleh

4.      Nikah Syar'i Sesudah Gugat Cerai

Deskripsi Masalah;

Ada seorang Istri yang ditinggal pergi suaminya selama dua tahun berturut-turut tanpa dinafkahi dan tak ada kabar pasti tentang keberadaanya. Sikap suami tersebut memenuhi kandungan Shighat Ta'liq Talaq yang diucapkannya setelah ijab Qabul. Si istri kemudian mengajukan gugat cerai (rafak) ke Pengadilan Agama (PA) setempat dan dikabulkan oleh Hakim Agama dan dinyatakan telah jatuh talaq Khulu'.

Dalam UU perkawinan, keputusan Hakim tersebut belum bersifat hukum tetap (inkrach) Keputusan Hakim dianggap hukum tetap apabila suami telah mengajukan Banding dan di tolak oleh PA atau mengajukan Peninjauan Kembali (PK) dan ditolak oleh Mahkamah Agung (MA), sehingga sejak keputusan pertama itu belum bisa dihitung 'Iddah menurut Undang-Undang Perkawinan, padahal dalam Ta'liq Talaq kalimat yang berbunyi: "maka jatuhlah talaq saya satu kepadanya". Sudah sangat jelas,  sehingga terkesan diantara pasal-pasal dari UU itu terdapat kontradiksi. Dalam masa menunggu hukum tetap itu, wanita tersebut menikah dengan seorang laki-laki secara Syar'I (tanpa dicatatkan di KUA) meskipun surat keputusan dari PA belum terbit.

Pertanyaan:

a.       Apakah sighat Ta'liq Talaq yang dibaca setelah akad nikah itu mempunyai implikasi hukum menurut fiqh?

b.      Sejak kapan perhitungan iddah wanita tersebut menurut fiqh?

c.       Bagaimana hukum nikah wanita tersebut?

d.      Bagaimana sikap NU menanggapi UU yang terkesan kontradiktif tersebut? (PCNU Kendal)

Jawaban:

a.       Berimplikasi. tafsil;

-          bila pembacaan sighat ta'liq talaq disertai niat membaca sighat ta'liq, kemudian istri menggugat cerai dan pengadilan mengabulkan maka talaq jatuh bagi istri.

-          bila pembacaanya hanya sekedar membaca tulisan tidak disertai niat ta'liq maka talaq tidak jatuh.

 Ibarot:

1.      إعانة الطالبين الجزء الرابع ص : 16-23

(فرع) لو كتب صريح طلاق أو كنايته ولم ينو إيقاع الطلاق فلغو ما لم يتلفظ حال الكتابة أو بعدها بصريح ما كتبه نعم يقبل قوله أردت قراءة المكتوب لا الطلاق لاحتماله-إلى أن قال-ولا يقع قبل وجود الشرط ولو علقه بفعله شيئا ففعله ناسيا للتعليق أو جاهلا بأنه المعلق عليه لم تطلق ولو علق الطلاق على ضرب زوجته بغير ذنب فشتمته فضربها لم يحنث إن ثبت ذلك وإلا صدقت فتحلف

(قوله ما لم يتلفظ الخ) قيد في كون المكتوب لغوا وخرج به ما لو تلفظ به مع عدم النية فإنه يقع وقوله بصريح ما كتبه أي بما كتبه الصريح في الطلاق فالإضافة من إضافة الصفة إلى الموصوف وأفاد به أنه إذا تلفظ بالمكتوب الكنائي ولم ينو إيقاع الطلاق لا يقع وهو كذلك إذ الكناية محتاجة إلى النية مطلقا سواء كتبت أو لم تكتب فتحصل أن التلفظ بالمكتوب نية يقع به الطلاق إذا كان صريحا فإن كان كناية فلا بد مع التلفظ به من النية (قوله نعم يقبل الخ) تقييد لوقوع الطلاق بالتلفظ بالمكتوب نية أي أن محل الوقوع بما ذكر ثم عدم النية إذا لم يقل أردت قراءة المكتوب لا إنشاء الطلاق وإلا صدق بيمينه لإحتمال ما قاله أما إذا نوى ثم الكتابة إيقاع الطلاق ثم تلفظ به وقال أردت قراءة المكتوب فلا يفيد قوله المذكور شيئا إذ العبرة بالنية فيقع عليه الطلاق      واعلم أن الخلاف السابق في اقتران النية بأول الكناية أو بأي جزء يجري في الكتابة أيضا

2.      الأشباه والنظائر ص: 46

مقاصد اللفظ على نية اللافظ إلا في موضع واحد وهو اليمين عند القاضي فإنها على نية القاضي دون الحالف إن كان موافقا له في الاعتقاد فإن خالفه حنفي استحلف شافعيا في شفعة الجوار ففيمن تعتبر نيته ؟ وجهان : أصحهما : القاضي أيضا اهـ

3.      الموسوعة الفقهية جـ 27 صـ 12

 من له حق الطلاق الطلاق نوع من أنواع الفرق وهو ملك للزوج وحده ذلك أن الرجل يملك مفارقة زوجته إذا وجد ما يدعوه إلى ذلك بعبارته وإرادته المنفردة كما تملك الزوجة طلب إنهاء علاقتها الزوجية إذا وجد ما يبرر ذلك كإعسار الزوج بالنفقة وغيبة الزوج وما إلى ذلك من أسباب اختلف الفقهاء فيها توسعة وتضييقا ولكن ذلك لا يكون بعبارتها وإنما بقضاء القاضي إلا أن يفوضها الزوج بالطلاق فإنها في هذه الحال تملكه بقولها أيضا. فإذا اتفق الزوجان على الفراق جاز ذلك وهو يتم من غير حاجة إلى قضاء وكذلك القاضي فإن له التفريق بين الزوجين إذا قام من الأسباب ما يدعوه لذلك حماية لحق الله تعالى كما في ردة أحد الزوجين المسلمين -والعياذ بالله تعالى- أو إسلام أحد الزوجين المجوسيين وامتناع الآخر عن الإسلام وغير ذلك. . إلا أن ذلك كله لا يسمى طلاقا سوى الأول الذي يكون بإرادة الزوج الخاصة وعبارته.

b.      Sejak talak jatuh yakni semenjak wujudl mu'alaq 'alaih

 

 

c.       Syah dengan ketentuan telah habis masa idah dari talak yakni wujud al mu'alq 'alaih.

1.             الموسوعة الفقهية الجزء التاسع والعشرون ص: 11 – 12

مَنْ لَهُ حَقُّ الطَّلَاقِ: 11- الطَّلَاقُ: نَوْعٌ مِنْ أَنْوَاعِ الْفَرْقِ وَهُوَ مِلْكٌ لِلزَّوْجِ وَحْدَهُ ذَلِكَ أَنَّ الرَّجُلَ يَمْلِكُ مُفَارَقَةَ زَوْجَتِهِ إذَا وَجَدَ مَا يَدْعُوهُ إلَى ذَلِكَ بِعِبَارَتِهِ وَإِرَادَتِهِ الْمُنْفَرِدَةِ كَمَا تَمْلِكُ الزَّوْجَةُ طَلَبَ إنْهَاءِ عَلَاقَتِهَا الزَّوْجِيَّةِ إذَا وُجِدَ مَا يُبَرِّرُ ذَلِكَ كَإِعْسَارِ الزَّوْجِ بِالنَّفَقَةِ وَغَيْبَةِ الزَّوْجِ وَمَا إلَى ذَلِكَ مِنْ أَسْبَابٍ اخْتَلَفَ الْفُقَهَاءُ فِيهَا تَوْسِعَةً وَتَضْيِيقًا وَلَكِنَّ ذَلِكَ لَا يَكُونُ بِعِبَارَتِهَا وَإِنَّمَا بِقَضَاءِ الْقَاضِي إلَّا أَنْ يُفَوِّضَهَا الزَّوْجُ بِالطَّلَاقِ فَإِنَّهَا فِي هَذِهِ الْحَالِ تَمْلِكُهُ بِقَوْلِهَا أَيْضًا فَإِذَا اتَّفَقَ الزَّوْجَانِ عَلَى الْفِرَاقِ جَازَ ذَلِكَ وَهُوَ يَتِمُّ مِنْ غَيْرِ حَاجَةٍ إلَى قَضَاءٍ وَكَذَلِكَ الْقَاضِي فَإِنَّ لَهُ التَّفْرِيقَ بَيْنَ الزَّوْجَيْنِ إذَا قَامَ مِنْ الْأَسْبَابِ مَا يَدْعُوهُ لِذَلِكَ حِمَايَةً لِحَقِّ اللَّهِ تَعَالَى كَمَا فِي رِدَّةِ أَحَدِ الزَّوْجَيْنِ الْمُسْلِمَيْنِ وَالْعِيَاذُ بِاَللَّهِ تَعَالَى أَوْ إسْلَامُ أَحَدِ الزَّوْجَيْنِ الْمَجُوسِيَّيْنِ وَامْتِنَاعُ الْآخَرِ عَنْ الْإِسْلَامِ وَغَيْرِ ذَلِكَ إلَّا أَنَّ ذَلِكَ كُلَّهُ لَا يُسَمَّى طَلَاقًا سِوَى الْأَوَّلِ الَّذِي يَكُونُ بِإِرَادَةِ الزَّوْجِ الْخَاصَّةِ وَعِبَارَتِهِ وَالدَّلِيلُ عَلَى أَنَّ الطَّلَاقَ هَذَا حَقُّ الزَّوْجِ خَاصَّةً قَوْلُ النَّبِيِّ e: (إنَّمَا الطَّلَاقُ لِمَنْ أَخَذَ بِالسَّاقِ) ثُمَّ إنَّ الرَّجُلَ الْمُطَلِّقَ لَا يُسْأَلُ عَنْ سَبَبِ الطَّلَاقِ عِنْدَ إقْدَامِهِ عَلَيْهِ وَذَلِكَ لِأَسْبَابٍ كَثِيرَةٍ مِنْهَا: 1- حِفْظُ أَسْرَارِ الْأُسْرَةِ 2- حِفْظُ كَرَامَةِ الزَّوْجَةِ وَسُمْعَتِهَا 3- الْعَجْزُ عَنْ إثْبَاتِ الْكَثِيرِ مِنْ تِلْكَ الْأَسْبَابِ لِأَنَّ غَالِبَ أَسْبَابِ الشِّقَاقِ بَيْنَ الزَّوْجَيْنِ تَكُونُ خَفِيَّةً يَصْعُبُ إثْبَاتُهَا فَإِذَا كَلَّفْنَاهُ بِذَلِكَ نَكُونُ قَدْ كَلَّفْنَاهُ بِمَا يَعْجِزُ عَنْهُ أَوْ يُحْرِجُهُ وَهُوَ مَمْنُوعٌ فِي الشَّرِيعَةِ الْإِسْلَامِيَّةِ لقوله تعالى: (وَمَا جَعَلَ عَلَيْكُمْ فِي الدِّينِ مِنْ حَرَجٍ) 4- ثُمَّ إنَّ فِي إقْدَامِ الزَّوْجِ عَلَى الطَّلَاقِ وَتَحَمُّلِهِ الْأَعْبَاءَ الْمَالِيَّةَ الْمُتَرَتِّبَةَ عَلَيْهِ مِنْ مَهْرٍ مُؤَجَّلٍ وَنَفَقَةٍ وَمُتْعَةٍ عِنْدَ مَنْ يَقُولُ بِوُجُوبِهَا وَأُجْرَةِ حَضَانَةٍ لِلْأَوْلَادِ لَقَرِينَةٌ كَافِيَةٌ عَلَى قِيَامِ أَسْبَابٍ مَشْرُوعَةٍ تَدْعُوهُ لِلطَّلَاقِ 5- وَلِكَوْنِ الطَّلَاقِ مُبَاحًا أَصْلًا عِنْدَ الْجُمْهُورِ كَمَا تَقَدَّمَ إبَاحَةً مُطْلَقَةً عَنْ أَيِّ شَرْطٍ أَوْ قَيْدٍ

2.             الفقه الإسلامي الجزء التاسع ص: 6877

السبب في جعل الطلاق بيد الرجل جعل الطلاق بيد الزوج لا بيد الزوجة بالرغم من أنها شريكة في العقد حفاظاً على الزواج وتقديراً لمخاطر إنهائه بنحو سريع غير متئد لأن الرجل الذي دفع المهر وأنفق على الزوجة والبيت يكون عادة أكثر تقديراً لعواقب الأمور وأبعد عن الطيش في تصرف يلحق به ضرراً كبيراً فهو أولى من المرأة بإعطائه حق التطليق لأمرين الأول- إن المرأة غالباً أشد تأثراً بالعاطفة من الرجل فإذا ملكت التطليق فربما أوقعت الطلاق لأسباب بسيطة لا تستحق هدم الحياة الزوجية الثاني يستتبع الطلاق أموراً مالية من دفع مؤجل المهر ونفقة العدة والمتعة وهذه التكاليف المالية من شأنها حمل الرجل على التروي في إيقاع الطلاق فيكون من الخير والمصلحة جعله في يد من هو أحرص على الزوجية وأما المرأة فلا تتضرر مالياً بالطلاق فلا تتروى في إيقاعه بسبب سرعة تأثرها وانفعالها ثم إن المرأة قبلت الزواج على أن الطلاق بيد الرجل وتستطيع أن تشرطه لنفسها إن رضي الرجل منذ بداية العقد ولها أيضاً إن تضررت بالزوج أن تنهي الزواج بواسطة بذل شيء من مالها عن طريق الخلع أو عن طريق فسخ القاضي الزواج بسبب مرض منفر أو لسوء العشرة والإضرار أو لغيبة الزوج أو حبسه أو لعد م الإنفاق وليست الدعوة المعاصرة إلى جعل الطلاق بيد القاضي ذات فائدة لمصادمة المقرر شرعاً ولأن الرجل يعتقد ديانة أن الحق له فإذا أوقع الطلاق حدثت الحرمة دون انتظار حكم القاضي وليس ذلك في مصلحة المرأة نفسها لأن الطلاق قد يكون لأسباب سرية ليس من الخير إعلانها فإذا أصبح الطلاق بيد القاضي انكشفت أسرار الحياة الزوجية بنشر الحكم وتسجيل أسبابه في سجلات القضاء وقد يعسر إثبات الأسباب لنفور طبيعي وتباين أخلاقي